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資本市場法制化再探路

資本市場法制化再探路資本市場正值風險多發季，探究企業的違規根源，未雨綢繆，推進企業在法商管理時代中謀變毋庸置疑, 但仍要隨著時代的進步、整個目標的變化調整和修改，否則突兀的改革難免碰壁文 《法人》記者 喬楠2013年12月8日，第六屆中國上市公司法律風險指數發佈暨2013年中國企業法務管理高峰論壇在北京舉辦。會上群賢畢至，共話資本市場法制化改革。上市公司作為市場經濟發展過程中經濟創新最富代表性的成果，不僅實現瞭實體經濟和虛擬經濟的辯證統一，創造出瞭最有利於資本增值的經濟關系，而且在一定程度上市盈率等指標也可以綜合反映出經濟的發展水平。基於此，挖掘資本市場當中企業的違規根源，無疑是為資本市場的良性健康發展積存豐厚的經驗和資本。上市公司隻有契合時代的脈動，加強法律風險管理，註重自身發展和企業社會責任協調起來，才可在中國經濟二次轉型的征途中健康發展。直面風險多發季2012年是中國資本市場加大改革力度的重要一年。相比以往的險中求富，資本市場多瞭些許前車之鑒，研究和預測資本市場的風險趨勢顯得尤為重要。十八屆三中全會《中共中央關於全面深化改革若幹重大問題的決定》提到使市場在資源配置中起決定性作用，深化經濟改革的提法引起瞭各界的高度關註，從基礎性升級到決定性，經濟體制改革市場化趨向更加鮮明，對其運作規范的要求也將會越來越高。市場經濟是法制經濟，看不見的手若想穩定、有序、高效地運轉必須有看得見的法制來引領和保障。鑒於此，證監會又繼續加大瞭對資本市場的監管力度，嚴厲查處瞭一系列涉及經濟犯罪及政權違法的大案要案，在這一新的階段，上市公司的法律風險也呈現出新的特點。首先，上市公司法律風險指數連續下降的趨勢逆轉，2012 年上市公司法律風險指數明顯上升；其次，上市公司違規事件多發是導致上市公司法律風險指數上升的重要原因；再次， 地區法律風險特征差異明顯，中部地區法律風險呈連續上升趨勢；第四，行業法律風險基本格局變化不大，房地產業法律風險明顯上升；第五，大股東為國有法人的上市公司繼續保持較低的法律風險水平，但法律風險增長速度較快；第六，開展國際業務的上市公司比例不斷增加，國際化經營風險上升。另外，中國上市公司法律風險指數報告還對法律風險與公司價值進行瞭相關性分析。結果表明，根據“中國上市公司法律風險指數”測評系統對上市公司法律風險指數進行測評，可以較好地反映上市公司的風險程度和投資價值，對股票的投資價值具有明顯的指示作用，低法律風險對應高價值公司。隻有對資本市場法律風險全方位地把控，才能使股東的利益、投資人的利益得到充分地體現，才能真正保護好中小投資者根本利益，才能發展好證券市場、夯實好上市公司治理的基礎。違規的根源當下，如何能夠更有效調動股權投資的積極性，更有效的配制經濟資源，一直以來都是爭論不休的話題。業內人士指出，對上市企業改革亟須解決的重要一點即是完善股權架構。中央財經大學金融證券研究所所長韓復齡表示：“上市公司的一些信息披露違規、發行違規等違規現象，追其根源就是由於股權結構的不合理導致的不按照公司法、證券法以及上市公司相關的法規來執行。”他認為，對於國有絕對控股型企業，國有控股出資人沒有真正行使出資者的股東職權，而是由上市公司的高管或者是國企的高管作為事實上的決策者，陷入瞭內部人控制的怪圈。公司高管不受約束，侵害中小股東的利益，形成一種利益輸送，循公廢私。事實上，不僅國有企業如此，對於民營企業而言，也沒能避免此類問題。例如萬福生科(300268,股吧)串通上下遊捏造虛假業績過關上市；黃光裕控股的國美電器，利用自己公司的資金炒作股票等等。歸根結底仍然是一股獨大，沒有按照上市公司的規則來出牌、來行使股東權利。所以，對國企改革而言，就是把各種生產要素通過市場化的渠道來融合，並使之增值，整合整個經濟資源。國企改革一個重大的決策方向即是吸引民營資本為活水，創造一種混合所有制，既有國有股東也有民營股東甚至也有外資股東和其他股東，從而實現整個股權結構的多元化。與之相比，對於股東相對均衡的控股企業，又極易形成股權爭奪的局面。例如，眾說紛紜的上海傢化(600315,股吧)、平安集團，意見出現分歧，表決騎虎難下；又如，把互聯網金融帶到風口浪尖上的騰訊與雅虎之間股權之戰。這些企業“借殼”上市之後，有的沒有改變或改善原有的股東結構，沒有註入相應的優質資產進入到公司，便會導致公司的經營狀況每況愈下，甚至虧垮。這些無可爭辯的事實映射著資本市場最需要市場化的要素——股權，因此，股權結構的調整成為資本市場治理改革的關鍵，企業可以通過股東的相互制衡壘實公司良好發展的基礎。總之，企業要追求一個比較穩健的、均衡的治理結構，通過管理體制的改革，大股東之間相互制衡，給管理層一個充分的授權，形成股東管理層和職工合力治理公司的良好局面，才能實現脫胎換骨的變化。除此之外，關於高管層為牟取利益出現的“吃補”問題，還需要加大上市公司高管的監管力度，更加敏銳地觀察掌握上市公司管理層的持股狀況，從規范、法律上要進一步進行完善。法律風險規避良策資本市場的法律風險往往隱蔽，總結上市公司風險管理的成敗得失，不難發現，當下資本市場改革的重大課題也是完善企業以市場為基礎的一個夯實工作。對於企業內部法律管理工作人員而言，在企業運營中所有的風險即是資本市場上的合規，特別要求法律風險的承受能力和應對能力要足夠的完善。盡管企業內部法律事務人員對於法律的解讀、法律的敏感和感悟具有先天性的專業優勢，但是不斷進步的立法環境和內部變革，仍需不斷關註。武漢鋼鐵集團公司總經理助理、總法律顧問劉新權表示，國有企業體系比較完備，從不缺乏依法治企的理念。因此，國有企業法律事務的管理方面，一定要考慮到專業體系的管理、專業風險的把控和法律風險的管理，防止由於專業管理的風險積累、延伸直接轉換為法律風險。 法律法規的重大變化，為企業提供瞭良性的發展機遇，需要及時跟蹤，減少合規的成本，避免違反法律造成糾紛，為企業保值同時創造價值。然而，現代資本市場中企業要確立真正有效的“依法管理”和“制度制衡”的約束機制，其道路還很長。中國人民保險（放心保）集團股份有限公司法律合規部總經理、中國人民保險（香港）有限公司董事李祝用建議，“上市公司企業的法務部門，要積極參與到新的法律制定或是已有法律的修改過程中，對法律領域規章制度的變化能否適合市場的需求，能否更加科學、更加完善，需要主動研究、主動參與，為公司爭取良好的法律環境。”這恰巧與中航集團總法律顧問聶穎的觀點不謀而合，他認為，企業法律工作管理都是閉環的管理，為企業保駕護航需要抓好兩頭，既要影響立法，也要落實好法律救濟。此外，企業要在競爭激烈的國際市場站穩腳跟，獲得長遠的發展和穩定的利潤，需要加強自助研發，重視知識產權保護。微軟公司助理總法律顧問、微軟中國知識產權總經理於維東從自己的角度進行瞭經驗分享，他認為，上市公司披露或者管理軟件作為資產涉及具體的規定，可能產生潛在的法律風險。因此，他建議，要加強科學管理，另外要采取預防為主的方式，把控風險，維護企業的商譽。近年來，美國市場做空機制和股民的集團訴訟機制讓不少中國企業進入美國市場以後時刻面臨法律風險的挑戰，上市公司風險指數若真正健全和完善，關鍵看其如何符合資本市場法律風險的要求。對於爭論不休的互聯網行業正處在法律規制不清晰的地帶，互聯網企業法律風險更為突出的觀點。百度公司法律部法務總監劉敏強調，在涉及對傳統業務、傳統產業形成一些挑戰和顛覆的時候，法務人員需要給公司創造有利的規則，保證能夠全盤把控法律風險，企業才能在資本市場長遠健康的發展。法商管理時代謀變如今，國內各大院校法商管理類專業課程已經成為一種潮流，透視著中國企業對法商智慧的渴望。在中國，往往成功企業大量存在，而真正的卓越企業，不僅僅經濟效益突出，還需產生與市場、法律兼容的模式效應，創造一種跨時空、長期存在的企業文化。這便需要企業在資本市場中法商結合，在規避風險的同時使企業擁有穩定經濟的業績，用一些新的管理決策方法讓企業擁有持久的生命力，凸顯卓越。毫無疑問，上市公司作為代表中國企業領先的管理模式縮影，更渴望法商復合型人才的參與，這不僅僅是法商結合的一個趨勢，也是市場經濟提出的要求。如此看來，資本市場的法制需要進一步健全，監督執行法律就需要更加堅決，從事經營管理的管理者，法商智慧、法商能力顯得尤為重要。中國政法大學商學院院長孫選中提出，“中國未來最尖端奇缺的人才一定是法商復合型的人才，然而，法商管理人才稀缺仍是資本市場風險難以把控的原因之一。”他認為，法制化改革成功的前提條件是對法制的呼喚，包括對法商人才的培養。同樣，百度公司法律部法務總監劉敏也認為，法商管理時代人才需要具備三個方面的能力：一方面要有創造規則的能力，即要推動規則的建立，給企業一個合法的保障；二是要有全球化的視野，即要跟蹤考察全球領先國傢的法律法規；最後，要有微觀和宏觀兼顧的能力，盡力影響宏觀上的立法思想、司法思想的導向。雖然中國經濟發展速度較快，但是中國資本市場並沒有有效地反映中國實體經濟的變化，從中國股票價房子信貸轉貸任何問題免費諮詢格指數中實則難以凸顯中國經濟的現狀和未來，歸其原因，除瞭中國人投資受約束以外，更重要的是一系列的制度、規則嚴重的束縛瞭資本市場的發展，同時資本市場的結構設計也存在重大的缺陷。因此，中國的資本市場需要新鮮的血液，更需要制度的變革。中國人民大學金融與證券研究所所長吳曉求建議，系統的改革需要從中國資本市場的法律制度設計開始。他認為，國傢的改革發展，要從原來的人治走向法治，上市公司的良性發展也需要從人治走向規制、法治，隻有改革和開放才能使中國資本市場的春天真正來臨，資本市場才能夠蓬勃發展。

新聞來源http://news.hexun.com/2014-01-03/161125584.html
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